Concept of OEM Agreement ★

Концепция международного OEM договора на производство по дизайну заказчика

Concept of OEM Agreement

Если в двух словах, в соответствие с OEM-соглашением иностранный производитель (напр., китайская фабрика) производит свою продукцию, но настраивает её на основе спецификаций, дизайна и иногда ноу-хау российского заказчика.

 

Термин OEM – Original Equipment Manufacturing – дословно означает производство оригинального оборудования. Термин 'оборудование' здесь применяется исторически и под ним можно понимать любую промышленную продукцию, в том числе готовые товары повседневного спроса / народного потребления (FMCG), полуфабрикаты, машины и оборудование.

Соответственно 'OEM Agreement' автор настоящих комментариев полагает правильным переводить на русский язык (в зависимости от предмета соглашения) как соглашение о производстве оригинального оборудования по дизайну заказчика или соглашение о производстве оригинальной продукции по дизайну заказчика. Также необходимо отметить, что на практике зачастую названия подобных соглашений не переводят и обозначают как 'договор, соглашение или контракт OEM'.

Когда заключается OEM-соглашение с иностранной фабрикой, предполагается, что заказчик предоставит детальную спецификацию 'оригинальной', т.е. контрактной продукции, а также её дизайн (в виде спецификаций, чертежей и иногда макетов / моделей). В этой связи необходимо учитывать, что на практике существуют различные степени OEM — от использования продукции, которая уже производится на фабрике с незначительными изменениями дизайна, упаковки и маркировки до использования той же продукции, но с существенными настройками, такими как изменения формы продукции, её размеров, материалов, технологической и функциональной направленности и т.п. вплоть до полноценного проектирования нового продукта.

 

 

 

Здесь необходимо чётко понимать три аспекта:

  • В случае, если OEM контракт предполагает незначительные или косметические настройки оригинального оборудования, то такой контракт будет близок к ODM соглашению.
  • В случае, если OEM контракт предполагает настольно существенные изменения оргинальной продукции, что на выходе по сути дела получается новый продукт или даже линейка новых продуктов, то такой контракт фактически будет обладать всеми характеристиками CM соглашения и заказчику разумно стразу же заключить с производителем именно соглашение на контрактное (CM) производство.
  • В последнем случае такой контракт также потребует выдачу иностранному заводу лицензии на использование интеллектуальной соственности заказчика, такой как патенты или чаще ноу-хау. Чтобы не перегружать и без того объёмный и сложный текст OEM договора, разумно воспользоваться пакетным решением, т.е. оформить передачу и защиту интеллектуальной собственности отдельным договором на передачу технологии и ноу-хау.

Российским бизнесменам также необходимо чётко понимать, что так как OEM (в отличие от ODM и ребрендинга) по определению предполагает значительную кастомизацию продукции производителя, во многих проектах будет необходимо создавать образцы или модели оригинальной продукции для изготовления контрактных изделий. Причём их необходимо изготавливать до начала производства, и по общему правилу стоимость изготовления лежит на заказчике. Однако в OEM-договор возможно включить соответствующие оговорки, меняющие данное правило, например по следующему алгоритму → производитель оплачивает производство образцов и включает их стоимость в продажную цену.

Поскольку заказчик занимается проектированием и созданием спецификации оригинальной продукции, он в определённой степени (установленной договором) будет владеть интеллектуальной собственностью на дизайн, бренды, спецификации и ноу-хау. Кроме того, поскольку заказчик в большинстве случаев оплачивает производство образцов, в OEM-соглашение необходимо включать договорные условия, которые не позволят производителю использовать их для других клиентов.

 

 

 

Index | Образцы контрактов 



© Кабышев Олег Анатольевич, адвокат, к.ю.н.
— разработка и перевод контрактов, договорных условий, комментариев.